Hechos clave:
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Casas de cambio, comerciantes y brokers tienen que registrarse ante la SEC
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Las ofertas iniciales de criptomonedas no serƔn eliminadas del ecosistema estadounidense
Tras imponer sanciones a dos criptoempresas estadounidenses por emitir valores no registrados, la ComisiĆ³n de Bolsa y Valores (SEC) de Estados Unidos publicĆ³ una explicaciĆ³n de la estrategia que aplican para regular a las criptoempresas. A pesar de no estar enmarcada en un marco regulatorio novedoso, como solicitaron los miembros de la criptocomunidad meses atrĆ”s, dicha estrategia establece la aplicaciĆ³n de las leyes de valores vigentes a todos los sectores de la criptoeconomia.
La estrategia asumida de la SEC determina la aplicaciĆ³n de la legislaciĆ³n vigente para la oferta y venta de activos digitales, incluyendo Ofertas Iniciales de Criptomonedas (ICO); los vehĆculos de inversiĆ³n relacionados a activos digitales; y la comercializaciĆ³n de criptomonedas en mercados secundarios. De esta forma, establece que las casas de cambio, brĆ³kers, asesores, administradores, fondos de inversiĆ³n e ICO deben cumplir con lo establecido en la Ley de Intercambio de Valores.
Definida por la DivisiĆ³n de Finanzas Corporativas, la DivisiĆ³n de GestiĆ³n de Inversiones y la DivisiĆ³n de Comercio y Mercados, la estrategia establece que las actividades comerciales que involucren criptomonedas deben cumplir con las obligaciones de registro y reglamento que establece la Ley de Intercambio de Valores de 1934.
Oferta y venta de criptomonedas
La comisiĆ³n de Bolsa y Valores estableciĆ³ que, siendo las criptomonedas un valor, la oferta y venta de las mismas debe aplicar como lo hace para la venta de cualquier otro activo financiero: bajo el registro de la SEC.
Entre lo establecido sobre la oferta de activos digitales, destaca el hecho de que la ComisiĆ³n de Valores no cierra las puertas de forma definitiva a las ICO. De hecho, asegura que āincluso cuando los emisores ya han realizado una oferta ilegal, no registrada, de valores de activos digitales,Ā hay un camino hacia el cumplimiento de las leyes federales de valoresā.
Este plan de acciĆ³n estĆ” sustentado en todas las acciones disciplinarias tomadas por la SEC durante este aƱo. Por ello, para ilustrar cĆ³mo funciona la regulaciĆ³n actual para las ofertas iniciales de criptoactivos y la venta de activos digitales, el organismo regulador estadounidense cita las recientes sanciones civiles contra AirFox y Paragon Coin.
El pasado 16 de noviembre la SEC publicĆ³ la dos circulares a travĆ©s de las que diĆ³ a conocer que CarrierEQ Inc (AirFox, como es conocida) y Paragon Coin Inc. fueron multados con $ 250.000 por emitir valores digitales sin el apropiado registro. AdemĆ”s de la multa, las compaƱĆas acordaron devolver los fondos a los inversionistas que lo soliciten y sumar sus tokens a la lista de valores registrados ante la ComisiĆ³n de Bolsa y Valores.
Es importante destacar que en estas sanciones ejemplificantes ambas compaƱĆas deben pagar la misma cantidad de dinero como multa. Por lo que expertos legales aseguran que esto es una muestra de que no existe una valoraciĆ³n del riesgo de inversiĆ³n de cada proyecto, pues al ser ambos proyectos que funcionan en sectores econĆ³micos tan distanciados, no deberĆan ser evaluados de la misma manera.
AirFox es una aplicaciĆ³n de pagos peer-to-peer y microprĆ©stamos, que tambiĆ©n permite a sus usuarios generar AirTokens al interactuar con publicidad. Por otro lado, Paragon Coin planteĆ³ una recaudaciĆ³n con criptomonedas para desarrollar una plataforma de cadena de suministros para la venta al por menor de cannabis.
Asimismo, la promesa de devolver los fondos recaudados por la venta de tokens podrĆa generar problemas financieros para las criptocompaƱĆas en cuestiĆ³n. Esto se debe a que las Ofertas Iniciales de Criptomonedas generalmente son realizadas como una forma alternativa de financiamiento, frente a las rondas de inversiĆ³n tradicionales. Por lo tanto, garantizar la devoluciĆ³n de los fondos con los que dicen haber completado el desarrollo del proyecto, pudiera significar el cierre del mismo. Sin embargo, al ser dos proyectos que no estĆ”n siendo acusados de fraude ni mantienen ningĆŗn otro tipo de sanciĆ³n, no es tan probable que inversionistas soliciten la devoluciĆ³n de sus fondos. Ā
Estas dos empresas incumplieron con la regulaciĆ³n vigente, no fue ordenada el cierre de las compaƱĆas u obtuvieron multas mil millonarias. Tal parece, que a esto se refiere la SEC cuando alega que aĆŗn āhay un camino hacia el cumplimiento de las leyes federalesā: los acuerdos.
VehĆculos de inversiĆ³n
En el caso de los vehĆculos de inversiĆ³n, que mantienen operaciones de las finanzas tradicionales aƱadiendo ahora las criptomonedas, la SEC establece que ademĆ”s de la Ley de Valores, estas empresas y actores estĆ”n regulados bajo la Ley de CompaƱĆas de InversiĆ³n.
Es por eso que con respecto a los asesores, administradores y corredores de vehĆculos de inversiĆ³n, como ETF, la ComisiĆ³n de Bolsa y Valores determina que deben ātener en cuenta las obligaciones de registro, reglamentarias y fiduciariasā, segĆŗn establece la Ley de Sociedad de InversiĆ³n, las Leyes de Asesores y otras leyes federales de Valores.
Los vehĆculos de inversiĆ³n que poseen valores de activos digitales y aquellos que asesoran a otros sobre la inversiĆ³n en valores de activos digitales, incluidos los administradores de vehĆculos de inversiĆ³n, deben tener en cuenta las obligaciones de registro, reglamentarias y fiduciarias en virtud de la Ley de Sociedades de InversiĆ³n y la Ley de Asesores.
DivisiĆ³n de Finanzas Corporativas, la DivisiĆ³n de GestiĆ³n de Inversiones y la DivisiĆ³n de Comercio y Mercados,
Siendo este uno de los sectores financieros mĆ”s regulados, sobresale el hecho de que los vehĆculos de inversiĆ³n que poseen valores de activos digitales en sĆ mismos deben estar registrados ante la SEC. AquĆ utiliza como ejemplo a las sanciones aplicadas a Crypto Asset Managment.
SegĆŗn la SEC, Crypto Asset Managment (CAM) fue objeto de sanciones disciplinarias y civiles por parte del organismo regulador por operar un fondo de cobertura basado en sus inversiones en activos digitales sin estar registrados. CAM, a diferencia de AirFox y Paragon, si ofreciĆ³ informaciĆ³n falsa, pues aseguraba ser āel primer fondo regulado de activos criptogrĆ”ficos en los Estados Unidosā, aunque no contaba con los permisos necesarios para manejar un vehĆculo de inversiĆ³n.
En este caso,Ā el primero que acarrea sanciones para un fondo de cobertura vinculado a activos digitales, la multa fue de 200.000 dĆ³lares y el acuerdo sĆ incluyĆ³ la detenciĆ³n de actividades.
Casas de cambio y brokers deben ser registrados como intermediarios
Por Ćŗltimo, la estrategia se refiere a la regulaciĆ³n de casas de cambio y actores comerciales que organizan transacciones entre compradores y vendedores, conocidos como brĆ³kers.
La estrategia precisa que las plataformas que āofrecen operacionesā con criptomonedas y operan como una casa de cambio deben registrarse ante la SEC u operar como un sistema de comercio alternativo (ATS) regulado. Es decir, se considere o no un āintercambioā, deben estar alineadas con los requisitos regulatorios de Estados Unidos. Ā
Cualquier entidad que proporcione un mercado para reunir a compradores y vendedores de valores, independientemente de la tecnologĆa aplicada, debe determinar si sus actividades cumplen con la definiciĆ³n de un intercambio segĆŗn las leyes federales de valores.
DivisiĆ³n de Finanzas Corporativas, la DivisiĆ³n de GestiĆ³n de Inversiones y la DivisiĆ³n de Comercio y Mercados,
De igual modo, para establecer cuĆ”les plataformas funcionan como un āintercambioā, aseguran que analizarĆ”n a la casa de cambio en la totalidad de sus actividades aplicando āun enfoque funcionalā a la reglamentaciĆ³n existente.
Un sistema utiliza mĆ©todos no discrecionales establecidos si proporciona una facilidad comercial o establece reglas. Por ejemplo, una entidad que proporciona un algoritmo, se ejecuta en un programa de computadora o en un contrato inteligente utilizando tecnologĆa de cadena de bloques, como un medio para reunir o ejecutar Ć³rdenes podrĆa proporcionar una facilidad de negociaciĆ³n.
Como otro ejemplo, una entidad que establece prioridades de ejecuciĆ³n, estandariza tĆ©rminos materiales para valores de activos digitales negociados en el sistema, o requiere que las Ć³rdenes cumplan con los protocolos predeterminados de un contrato inteligente, podrĆa estar estableciendo reglas.
DivisiĆ³n de Finanzas Corporativas, la DivisiĆ³n de GestiĆ³n de Inversiones y la DivisiĆ³n de Comercio y Mercados,
Es importante destacar que la ComisiĆ³n de Bolsa y Valores carece de potestad para generar leyes que regulen ninguna actividad financiera, pues eso es trabajo del Congreso de Estados Unidos. Por lo que en este respecto, su labor se limita a establecer la estrategia de aplicaciĆ³n. De esta manera, actualmente y desde 1946 se utiliza la prueba Howey para determinar quĆ© es un valor y quĆ© no. Esto significa que aĆŗn cuando las compaƱĆas hayan solicitado al congreso la generaciĆ³n de nuevas regulaciones adaptadas a las criptomonedas, los parĆ”metros a seguir estĆ”n establecidos en la ley de 1934.
Los 388.000 dĆ³lares que debiĆ³ pagar EtherDelta son la muestra disciplinaria de este apartado de las acciones regulatorias. EtherDelta y su fundador, Zachary Coburn, fueron sancionados civilmente por la SEC por operar un intercambio de valores no registrado ni calificar para una exenciĆ³n (operar como ATS) por un periodo de 18 meses.
Este caso no tuvo estipulado solo el monto de la multa establecida, $ 75.000, sino que la SEC tambiĆ©n estableciĆ³ $ 300.000 en devoluciĆ³n de ganancias y otros $ 13.000 de intereses por haber procesado mĆ”s de 3.6 Ć³rdenes de trading de tokens ERC-20.
Asimismo, con respecto a los brĆ³kers la SEC asevera que las entidades que āfacilitan la emisiĆ³n de valores de activos digitales en ICOs y la negociaciĆ³n secundaria de valores digitalesā pueden actuar como ācorredoresā o ādistribuidoresā de valores y como tales, deben registrarse.
La SecciĆ³n 3 (a) (4) de la Ley de Intercambio generalmente define un Ā«corredorĀ» para significar que cualquier persona involucrada en el negocio de efectuar transacciones en valores por cuenta ajena. La SecciĆ³n 3 (a) (5) de la Ley de Intercambio generalmente define a un Ā«comercianteĀ» como una persona involucrada en el negocio de comprar y vender valores por cuenta propia de esa persona a travĆ©s de un corredor o de otra manera.
DivisiĆ³n de Finanzas Corporativas, la DivisiĆ³n de GestiĆ³n de Inversiones y la DivisiĆ³n de Comercio y Mercados,
La estrategia asegura que para definir a los corredores o comerciantes tambiĆ©n aplicarĆ” un enfoque funcional, teniendo en cuenta los hechos y circunstancias relevantesā para evaluar si una entidad cumple con las caracterĆsticas.
Como ejemplo ilustrativo de de la definiciĆ³n de brĆ³ker, la SEC cita las sanciones contra la autodenominada tienda de ICO, TokenLot LLC. En septiembre de este aƱo, el regulador estableciĆ³ la primera sanciĆ³n contra funcionarios de la ComisiĆ³n bursĆ”til no registrados por la venta de tokens contra TokenLot, Lenny Kugel y Eli L. Lewitt.
Las sanciones civiles contra Kugel, Lewitt y TokenLot han sido de las mĆ”s agresivas hasta el momento. El acuerdo logrĆ³ que TokenLot devolviera $ 471.000 con $ 7.929 en intereses, y un pago particular de Lewitt y Kugel de $ 45.000 cada uno en multas.
Es necesario destacar que esta, al igual que las otras sanciones mencionadas son resultado de un acuerdo entre la autoridad regulatoria y las criptoempresas. SegĆŗn Jake Chervinsky,Ā experto legal, esta postura busca evitar que la aplicaciĆ³n de la legislaciĆ³n sea interpretada por una corte federal porque existe la posibilidad de que el defendido gane el caso, y esto podrĆa interrumpir toda su estrategia de aplicaciĆ³n.
De hecho, Chervinsky tambiĆ©n seƱala que la estrategia aplicada, la āorientaciĆ³n por ejecuciĆ³nā, es conocida por ser de larga data entre las acciones de la SEC. Por lo que supone que las sanciones civiles fueron aplicadas estratĆ©gicamente durante todo el aƱo.Ā Ā
ĀæAhora quĆ© sigue?
Los miembros del criptoecosistema de Estados Unidos solicitaron al Congreso nacional la aprobaciĆ³n de leyes pensadas para regular la industria de las criptomonedas, pero de momento prevalece la adecuaciĆ³n de los moldes del pasado para el mercado de Bitcoin.
Expertos legales catalogan la estrategia publicada por la SEC como āvaga y ambiguaā, pues no ādefine claramente cĆ³mo las leyes federales de valores aplican a los activos digitalesā.
Asimismo, Nic Carter asegurĆ³ a Coindesk que a su juicio estas medidas fueron aplicadas Ćŗnicamente contra los casos en los que la SEC sabĆa que iba a lograr su cometido. Una postura que reafirmĆ³ el abogado Stephen Palley, quien ademĆ”s aƱadiĆ³ que las Ć³rdenes āpodrĆan aplicarse a 95 % de los tokens emitidos durante el aƱo pasadoā.
Aunque Coindesk reseĆ±Ć³ que āla fiesta de los ICO estaba realmente acabadaā, otro experto en criptolegislaciĆ³n, Preston Byrne, asegurĆ³ que existen otras opciones, como registrarse y rescindir, reembolsar los fondos y mantenerse fuera de Estados Unidos. Un comentario que da a entender que la regulaciĆ³n solo aplicarĆ” a las criptoempresas con base y mercado dentro de territorio estadounidense.
Sin embargo, la estrategia no aclara la limitaciĆ³n de las sanciones, pues es posible que no se limiten solo a las criptocompaƱĆas con base en Estados Unidos, sino que similar a otras sanciones disciplinarias de la SEC, la legislaciĆ³n tenga poder sobre compaƱĆas que ofrezcan sus servicios a ciudadanos estadounidenses.
Tras la publicaciĆ³n de esta estrategia de aplicaciĆ³n las dudas en entre los participantes del ecosistema abundan. Todo apunta a que la ComisiĆ³n de Bolsa y Valores se dirige a una nueva etapa regulatoria donde las casas de cambio de criptomonedas deben estar registradas ante la SEC, y por ende, cumplir con polĆticas de Conoce-a-tu-cliente, tal como otros mercados de valores. Sin embargo, esto ha estado establecido de esta manera desde 2014, y hasta el momento se aplicado Ćŗnicamente en casos puntuales.
Por otro lado, esta estrategia deja al criptomercado a la expectativa con respecto a viejos temas por definir, como si XRP (Ripple) es un valor o quĆ© ocurrirĆ” con los ETF de Bitcoin, pues de momento, la Ćŗnica garantĆa es que Bitcoin y Ethereum no son garantizados valores por su cualidad descentralizada.
Las respuestas a estas preguntas no estĆ”n a la interpretaciĆ³n del ciudadano comĆŗn. Por ello la SEC, conscientes de la complejidad de cĆ³mo funcionan estas normativas financieras a las criptocompaƱĆas y a las actividades financieras vinculadas a Bitcoin, aconseja a los participantes del ecosistema consultar a expertos legales sobre la aplicaciĆ³n de la ley a sus casos.
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